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分析:黑屏反盗版合法吗

http://www.sina.com.cn  2008年12月01日 08:58  解放日报

  北京大学知识产权学院教授、博士生导师 张平

  答:“黑屏”事件发生后,社会各界反应强烈。10月31日,北京、上海的几家权威机构联合举办了一场法律论坛,与会者围绕这一事件发表了各自看法。有人认为,这一行为侵犯了个人信息安全、侵害了个人财产权和人身权,同时又有垄断和控制市场的倾向;还有人表示,企业自行行使法律救济超越了司法行政权力;但也有观点认为,“黑屏”不构成任何违法。

  实际上,不管存在何种争议,此次“黑屏”事件至少让人们意识到了知识产权和信息安全问题的重要性和敏感度,不论是国家的、企业的还是个人的。同时,这一事件长远来看也给国内相关企业提供了一个难得的发展机会。具体到“黑屏”反盗版是否合法的问题上,可以从以下几个方面入手来分析:

  1、企业无权单方认定盗版,无权对盗版行为作出惩罚。知识产权侵权认定和责任的承担是一个复杂的法律过程,即便用户使用的操作系统没有通过微软的认证,也不能明确认定为盗版。企业以没有通过检测为由让用户承担责任,属于“私立公堂”性质,并且还没有给用户以任何抗辩的机会。在没有认定是否有侵权行为、谁实施了侵权行为的前提下,擅自对用户进行处罚,超越司法和行政权力之上进行自力救济,已构成违法,有关行政和司法部门应当主动调查。

  2、用户点击检测“同意”并不意味着接受了一个不知详细内容的合同。那家企业在事后的解释中称,用户有三次选择机会:首先可以选择关闭电脑的自动更新程序;其次是选择不下载“正版增值计划”;下载完整版验证程序后,在安装过程中有提示,用户可选择不参与。但仅以一两次点击就让用户在此后无限制的时期内,承担未知内容的合同义务是明显有失公平的。这样的合同条款不属于有效条款,甚至可能构成合同欺诈。

  3、用户屡受“黑屏”提示已构成对个人财产的侵害。计算机是公民的合法财产,企业无权进入个人计算机进行信息收集和添加。“黑屏”过程中,是否发生对系统的攻击,是否对用户工作造成实质性影响,只是侵害他人财产的程度不同;每小时提醒一次黑屏,则严重干扰了正常工作。此外,那家企业安装检测软件,且一旦安装就很难卸载,未经用户允许占用了用户计算机的存储空间,也属于侵犯财产权的行为。

  4、企业有义务举证其收集的验证信息内容。用户的个人信息被非法获取,消费者权益受到侵害,但是却全然不知什么信息被非法收集。在这种情况下,消费者有查询权,有关行政机关也可以主动进行审查,要求相关企业向社会公布其在“正版增值计划”中都实施了哪些行为。

  5、“黑屏”软件属于黑客行为,如果认定情节严重,应当承担刑事责任。不论是否有举报,公安机关都应进行刑事侦察,特别要看一看企业在实施“黑屏”计划的时候究竟是否有对“计算机系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的”行为,是否存在《计算机信息系统安全保护条例》第七条所说的“利用计算机信息系统从事危害国家利益、集体利益和公民合法利益的活动”的行为。

  6、“黑屏”行动表面是维护版权,实际上是又一次商业策略,是对我国反垄断制度的一次试探。在有关企业版权保护的历程中,不同阶段有不同的商业模式:起初是纵容盗版、占有市场;其次是陷阱取证、诉讼维权;再次是行政举报、私下和解;最后是政府攻关、预装软件。到今天这一步,那家企业事实上已取得了垄断地位,构成了实质上的市场垄断。在世界上主要发达国家和地区,相关企业都曾遭受反垄断调查,并多次支付了巨额的罚款,唯有在中国还没有遇到明显的警告或调查。此次“黑屏”事件的发生,希望能促使新近成立的有关反垄断行政机构切实承担起职责来。

  7、中国软件产业应当积极利用来之不易的发展机会。知识产权制度从来就是市场竞争的工具,一国知识产权战略根本上是要让本国企业和消费者获得最大利益。国内软件企业应当抓住时机,为社会提供更加安全、自主、优质服务的计算机操作系统和办公软件,同时仔细考虑软件研发后的市场推动战略。有关政府机构也应积极支持和鼓励国产软件的推广使用,让我国的经济发展中有更多来自民族企业和知识产权方面的贡献。

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